دعوى تنفيذ موضوعية برد وبطلان اعلان السند التنفيذى وببطلان اجراءات التنفيذ

انه فى يوم الموافق / / 2015

بناء على طلب السيد / ……………………………. المقيم ..مساكن الشيراتون – القاهرة ومحله المختار مكتب الاستاذ / عبد العزيز حسين عبد العزيز المحامى بالاستئناف ومعه الاساتذة / يوسف محمد احمد ، على محمد ابو المجد المحامون بالزقازيق .

انا محضر محكمة بندر اول الزقازيق الجزئية قد انتقلت واعلنت :

1- السيد / ............................... مخاطبا مع ،،

2- السيد / ............................... مخاطبا مع ،،

المقيمان ........................... – النحال – الزقازيق اول

3- السيد / معاون التنفيذ بمحكمة الزقازيق الابتدائية ويعلن بمقر عمله بمحكمة الزقازيق الابتدائية مخاطبا مع ،،

الموضوع

منازعة تنفيذ موضوعية ببطلان اجراءات التنفيذ التى تمت بتاريخ 30/ 7 /2015 على الطالب تنفيذا للحكم الرقيم ... لسنة 2009 م . ك الزقازيق المؤيد استنافيا بالاستئناف الرقيم .... لسنة 57 ق ، واعتبار هذا التنفيذ كأن لم يكن مع ما يترتب على ذلك من اثار وذلك لبطلان اعلان السند التنفيذى للطالب المؤرخ 28/3 /2015 وتزويره وذلك باعلانه على موطن ليس بموطنه ومع رجل الادارة بادعاء غيابه وقت الاعلان وعدم انتقال معاون التنفيذ القائم بالاعلان الى العنوان المسطر به وانه مجرد اعلان مكتبى وكذلك بطلانه لعدم تحريره محضر انتقال واخطاره بكتاب مسجل كما نص القانون .

الواقعات

حيث انه كان مرددا بين الطالب والمعلن اليهما واخرين الدعوى الرقيمة ... لسنة 2009 م . ك الزقازيق والتى كانت مقامة من المعلن اليهما الاول والثانى ضد الطالب واخرين على سند من انهما قد اشترا بموجب عقد بيع مؤرخ 9/9/2007 من السيدة / ................ ونجلها / ..................... قطعة ارض فضاء رقم .. تقسيم ...... حوض ........ رقم .... قسم النحال – الزقازيق – محافظة الشرقية ، وانه قد صدرا لهما عليهما حكما بصحة ونفاذ العقد القاضى منطوقه بالحاق محضر صلح محرر بينهما ومن انهما قد تحصلا ايضا على حكما فيما بينهما منتهى صلحا كذلك بتسليم قطعة الارض


وعليه فقد اقام المعلن اليهما الاول والثانى الدعوى الرقيمة ... لسنة 2009 م . ك ضد الطالب باعتبار انه الحائز للارض وضد البائعان لهما بطلب طرد الطالب من قطعة الارض المبيعة لهما للغصب ، هذا وقد قضى فى هذه الدعوى بطرد الطالب وتسليم المعلن اليهما قطعة الارض الفضاء وقد تأيد الحكم استئنافيا ، ومن ثم فقد قام المعلن اليهما الاول والثانى بتنفيذ الحكم بتاريخ 30/7/2015 على الطالب .



ولما كان هذا التنفيذ قد تم وفق اجراءات باطلة ومخالفة لما شرعه المشرع ومن جوب اعلان المحكوم عليه بالسند التنفيذى اعلانا صحيحا لشخصه او فى موطنه الاصلى لاعتبارات رأها وهى الا يفاجأ المحكوم عليه بالتنفيذ ومن ثم حرمانه من حقه فى مراقبة

صحة السند التنفيذى واعلانه ومعرفة ما هو مطلوب منه ، فانه والحال كذلك يحق للطالب اللجوء الى قاضى التنفيذ باقامة دعواه هذه كمنازعة تنفيذ موضوعية لكونه المختص بنظر هذه المنازعات ايا كانت قيمتها .



الاسانيد القانونية للدعوى



( 1 ) بطلان اعلان السند التنفيذى وتزويره ومخالفة نص المادة 281 من قانون المرافعات :

بمطالعة اعلان السند التنفيذى المؤرخ 28/3/2015 يتبين انه قد اعلن للطالب على العنوان الاتى

15 شارع ........... – ............. – تقسيم .......... – الزقازيق اول

ودون معاون التنفيذ القائم بالاعلان مخاطبا مع / السيد مأمور القسم لغيابه وغلق السكن

والثابت من الحكم محل السند التنفيذى وكافة الدعاوى المرددة بين الخصوم ان عنوان الطالب الذى كان يعلن عليه هو

13 شارع ............... – ........... – الزقازيق

اى ان رقم العقار الصحيح هو 13 وليس رقم 15 كما ورد باعلان السند

وهو ما يتبين منه وبحق عدم انتقال معاون التنفيذ القائم بالاعلان الى العنوان المبين بالسند وانه مجرد اعلان مكتبى ، ذلك انه لو انتقل بالفعل لتبين له عدم صحة رقم العقار ومن ثم العودة دون الاعلان .

وعليه فان ما دونه معاون التنفيذ من بيان مخالف للحقيقة ونطعن معه على واقعة انتقاله وهو دفع جوهرى وبثبوت صحته تبطل اجراءات التنفيذ التى تمت ومن ثم فالمدعى يتمسك به .

فالمقرر عن تزوير الاعلانات :

( تمسك الطاعنة فى صحيفة استئنافها ومذكرة شواهد التزوير ببطلان اعلانها بحكم محكمة اول درجة للتزوير فى الاعلان باثبات المحضر على خلاف الحقيقة انتقاله الى محل اقامتها وتسليمه صورة الاعلان الى صهرها فى حين انه لم ينتقل وان الاخير ليس صهرها ولا يقيم معها انما هو الخفير النظامى . دفاع جوهرى . قضاء الحكم المطعون فيه برفض الطعن بالتزوير لانه غير منتج فى النزاع على سند من ان المحضر لا يكون مكلفا بالتحقق من صفة مستلم الاعلان وترتيبا على ذلك بسقوط الحق فى الاستئناف لرفعه بعد الميعاد دون تحقيق دفاع الطاعنة بتزوير اعلان صحيفة الدعوى ودفاعها فى موضوعها . خطأ ) نقض مدنى 29-2-2000 طعن 406 لسنة 63 ق

فالمشرع قد تشدد فى وجوب اعلان السند التنفيذى لشخص المحكوم عليه او فى موطنه الاصلى ورتب البطلان على مخالفة ذلك وذلك لاعتبارات قدرها من حق المحكوم له فى مراقبة السند التنفيذى من حيث صحته او بطلانه وحتى لا يفاجأ بالتنفيذ وليكون على علم بما هو مطلوب منه

فالمقرر فى قضاء محكمة النقض


( لما كانت المادة 281 من قانون المرافعات قد اوجبت ان تسبق اجراءات التنفيذ اعلان السند التنفيذى لشخص المدين او فى موطنه الاصلى ورتبت بطلان الاجراءات جزاء على اغفاله وذلك لحكمة استهدفها الشارع اعلام المدين بوجود السند التنفيذى واخطاره بما هو ملزم بادائه على وجه اليقين وتخويله مراقبة السند المنفذ به لجميع الشروط الشكلية والموضوعية التى يكون بتوافرها صالحا للتنفيذ بمقتضاه ) الطعن رقم 236 لسنة 54 ق جلسة 12/7/1995

فالغش اعنف صور البطلان الاجرائى كقاعدة عامة وهو تغيير الحقيقة بأية وسيلة يقصد بها تحقيق مصلحة خاصة تتعارض مع القانون فان هذا الغش وعلى هذا المعنى يؤدى الى بطلان الاعلانات والاجراءات على وجه العموم اذا شابها .

د . احمد مليجى – التعليق على قانون المرافعات – الجزء 1 – ص 661 – طبعة نادى القضاة

كما ان معاون التنفيذ القائم باعلان السند التنفيذى خالف ما نصت عليه المادة 11 من قانون المرافعات من وجوب بيان ما تم من اجراءات بتحرير محضر انتقال واخطار المعلن اليه بخطاب مسجل مصحوب بعلم الوصول وهو ما خلا منه اعلان السند التنفيذى

فالمستقر عليه ان اجراءات اعلان السند التنفيذى هى ذات الاجراءات المقررة فى اعلان كافة اوراق المحضرين

فالمقرر انه ايضا تطبيقا للقواعد العامة فان الاعلان يكون باطلا اذا شابه ما يبطل اوراق المحضرين كما يكون باطلا اذا تم بمقتضى صورة غير تنفيذية للسند التنفيذى .

د. احمد مليجى – موسوعة التنفيذ – الجزء الثانى – ص 298 – طبعة 2010 ، وايضا ذات المعنى ص 334 ، 335

ومن المقرر في قضاء محكمة النقض أنه:

"يترتب على عدم إعلان السند التنفيذي قبل إجراء التنفيذ بُطلان هذا التنفيذ، وقد نصت المادة 281/1 مُرافعات صراحة على هذا البُطلان. والبُطلان المُقرر جزاءً لتخلف الإعلان أو تعييبه هو بُطلان مُقرر لمصلحة المُنفذ ضده الذي لم يُعلن أو أُعلِنَ إعلاناً باطلاً، فله أن ينزل عنه، كما أنه ليس لغيره التمسك به". نقض مدني جلسة 19 نوفمبر 1959 - مجموعة النقض 10 - 688 – 150 .

مُشار إليه في: مؤلف د. فتحي والي - المرجع السابق - بند 120 - ص 244 : 246.

وأنظر كذلك : "التعليق على قانون المرافعات" - للمُستشار/ عز الدين الدناصوري - الجزء الثاني - الطبعة الثامنة 1996 القاهرة - المادة 281 - ص 606

وحيث ان اعلان السند لم يتم وفقا لما قررته المادة 281 مرافعات من ضرورة اعلانه لشخص المحكوم عليه او فى موطنه الاصلى اعلانا صحيحا فانه يكون اعلانا باطلا حابط الاثر ويبطل ما تم من تنفيذ بدوره لان ما بنى على باطل فهو باطل

فالمقرر انه " اذا قضى ببطلان اجراءات التنفيذ ترتب على ذلك اعادة الحال الى ما كان عليه قبل التنفيذ ويعتبر الحكم الصادر ببطلان التنفيذ سندا تنفيذيا لاعلادة الحال الى ما كان عليه بازالة كل الاثار التى ترتبت على التنفيذ فاذا استحال ذلك تعين الرجوع على المسئول بالتعويضات "

( 2) اختلاف محل السند التنفيذى فى الواقع عن الوارد بمنطوقه

فالسند التنفيذى محل التنفيذ به هو قطعة ارض فضاء

فى حين ان الواقع والثابت بمحضر التنفيذ وتقرير الخبراء ان هذه الارض مقام عليها مصنع بلاط وبها غرفة وحمام – اى ان التنفيذ تم على مبنى لا ارض فضاء وبالمخالفة لمنطوق الحكم

هذا ولم يشمل منطوق الحكم محل السند التنفيذى طرد الطالب من المبنى المقام على الارض وتسليمه للمعلن اليهما الاول والثانى ومن ثم فالتنفيذ تم على ما ليس له وجود بالسند بالسند التنفيذى

هذا والثابت من محضر التنفيذ ذاته ومن تقرير الخبير فى الدعوى الرقيمة ..... لسنة 2009 م . ك الزقازيق ومن التقرير المودع بالجنحة الرقيمة ......ز لسنة 2011 جنح اول الزقازيق المستأنفة برقم .......... لسنة 2012 " جنحة مبانى بدون ترخيص " ان التنفيذ تم على ارض بها مبنى عبارةعن مكتب ومصنع وليس ارض فضاء كما جاء بمنطوق الحكم ، ومن ثم فالتنفيذ قد تم على محل يختلف عن الوارد بالسند التنفيذى وهو ما يبطل التنفيذ

وقد قضت محكمة النقض انه يجب ان يكون الحق الموضوعى المراد اقتضاؤه بالتنفيذ الجبرى محقق الوجود ومعين المقدار وحال الاداء وان يكون السند التنفيذى دالا بذاته على توافر هذه الشروط فيه فاذا تخلف فى الحق احد هذه الشروط فانه لا يجوز التنفيذ لاقتضائه وكل اجراء يتخذ فى سبيل التنفيذ يكون باطلا ) نقض 12/6/1973 مج المكتب الفنى – س 24 – الجزء الثانى ص 906

فى حين ان التنفيذ تم على مبنى – مصنع – وليس ارض فضاء وهو ما ينال من التنفيذ الذى تم ويبطله

حيث انه اذا كان الحق الموضوعى عقارا وجب ان يكون معينا بان يتضمن السند التنفيذى وصفا تفصيليا له – د. احمد مليجى – التنفيذ – ص 288 – جزء 3 – طبعة 2011

ومن ثم وحيث انه لقاضى التنفيذ كافة الصلاحيات المقررة لمحكمة الموضوع عندما يتصدى لدعوى التنفيذ الموضوعية سواء اقتصرت الطلبات فيها على بطلان التنفيذ او امتدت الى طلبات موضوعية اخرى مرتبطة بالتنفيذ ومترتبة عليه ويكون لقاضى التنفيذ احالة الدعوى للتحقيق او ندب الخبراء او استجواب الخصوم او توجيه اليمين الحاسمة واتخاذ كافة الاجراءات التى يراها لازمة للوصول الى وجه الحق فى الدعوى ، ولما كان المقرر انه من منازعات التنفيذ الموضوعية المنازعة فى المقدمات التالية للسند التنفيذى كادعاء بطلان اعلان السند التنفيذى – د. احمد مليجى ص 551 – التنفيذ - ، وحيث ان دعوى التنفيذ الموضوعية ترفع امام القاضى الذى يقع فى دائرته المال محل التنفيذ – م 276 مرافعات – كانت اقامة هذه الدعوى فى مادة تنفيذ موضوعية بطلب بطلان اجراءات تنفيذ الحكم الرقيم ..... لسنة 2009 م . ك الزقازيق التى تمت بتاريخ 30/ 7/ 2015 لبطلان اعلان السند التنفيذى وتزويره ولاختلاف محل التنفيذ فى الواقع عن الوارد بالسند التنفيذى

ذلك ان القضاء برد وبطلان إعلان السند التنفيذى . أثره . إهدار الإعلان واعتباره كأن لم يكن . مؤداه . بطلان التنفيذ المترتب عليه . لا يغير من ذلك القول بتحقق الغاية من إعلان السند التنفيذى بعلم المنفذ ضده لهذا السند . فالمقرر فى قضاء محكمة النقض .

القضاء برد وبطلان إعلان السند التنفيذى ـ المطعون عليه بالتزوير ـ يعنى إهدار الإعلان والتقرير ببطلانه واعتباره كأن لم يكن فيزول وتزول معه بالتالى الآثار القانونية المترتبة عليه ويبطل التنفيذ تبعا لذلك لأن بطلان الإجراء يستتبع بطلان الإجراءات اللاحقة عليه متى كان هو أساساً لها وترتبت هى عليه ، وإذ التزم الحكم المطعون فيه هذا النظر وقضى ببطلان ما ترتب على إعلان الصورة التنفيذية للحكم رقم 328 لسنة 1977 مستأنف مستعجل القاهرة من آثار ، تبعا لقضائه برد وبطلان هذا الإعلان ، فانه لا يكون قد خالف القانون أو أخطأ فى تطبيقه ، ولا يغير من ذلك القول بأن الغاية من إعلان السند التنفيذى قد تحققت بعلم المطعون ضده الأول بالسند الجارى التنفيذ بمقتضاه وبمضمونه إذ الغاية من هذا الإجراء لا تتحقق إلا بالطريق الذى رسمه القانون فى المادة 281 من قانون المرافعات

( المادتان 10 ، 281 مرافعات و المادة 49 إثبات )
( الطعنان رقما 236 لسنة 54 ق ، 83 لسنة 55 ق جلسة 1995/7/12 س 46 ج 2 ص 981 )

ومن ثم يتمسك الطالب برد وبطلان اعلان السند التنفيذى لتزويره وعدم صحة ما اثبته معاون التنفيذ القائم بالاعلان من بيانات لعدم انتقاله للعنوان المسطر باعلان السند التنفيذى وشواهد هذا التزوير هى


( 1 ) اختلاف رقم العقار المذكور فى الحكم محل السند وفى كافة الدعاوى المرددة بين ذات الخصوم حيث ان رقم العقار الصحيح هو 13 فى حين ان الرقم المدون باعلان السند التنفيذى المطلوب رده وبطلانه هو 15


ومن ثم لو بالفعل انتقل المعاون الى العنوان المسطر بالاعلان لتبين له عدم صحته ولما اتم الاعلان

( 2 ) ان معاون التنفيذ القائم بالاعلان خاطب مأمور القسم بادعاء غياب المعلن اليه وغلق السكن .. كيف علم بذلك ورقم العقار غير صحيح ...

بناء عليه

انا المحضر سالف الذكر قد انتقلت واعلنت المعلن اليهم وسلمت كل منهم صورة من هذه الصحيفة وكلفتهم الحضور امام محكمة بندر الزقازيق الجزئية الدائرة ( ) تنفيذ وذلك من الساعة الثامنة صباحا وما بعدها يوم الموافق / / 2015 لسماع الحكم بـــ



اولا : رد وبطلان اعلان السند التنفيذى المؤرخ 28/3/2015 وموضوعه تنفيذ الحكم الرقيم ........ لسنة 2009 م . ك الزقازيق لتزويره .



ثانيا : بطلان اجراءات تنفيذ الحكم الرقيم ... لسنة 2009 م . ك الزقازيق التى تمت بتاريخ 30/7/2015 واعتبارها كأن لم تكن لبطلان اعلان السند التنفيذى ولاختلاف محل التنفيذ فى الواقع عن الوارد بالسند التنفيذى ( وصفا وتعيينا ) مع ما يترتب على ذلك من اثار واهمها اعادة الحال الى ما كان عليه قبل التنفيذ

ثالثا : الزام المعلن اليهم بالمصروفات ومقابل اتعاب المحاماة



مع حفظ كافة الحقوق القانونية الاخرى للطالب ايا كانت



ولاجل العلم ،،،